2020司法考试法理学必背知识点

2022-12-05 17:24:12 第一文档网 [ 字体：小中大 ] [

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2020司法考试法理学必背知识点

法理学是以整个法律现象的共同发展规律和共同性问题为研究对象的学科。接下来为大家精心准备了2017司法考试法理学必背知识点，想了解更多相关内容请关注! 法的概念的争议 1.争议的焦点

法的概念的争议的焦点：法与道德有没有本质上必然的联系。基于此，法的概念有两种基本立场：法律实证主义与非法律实证主义。 2.法律实证主义 1基本主张

在定义法的概念的时候，没有道德因素被包括在内，即法和道德是分离的，实证主义认为，在法与道德之间，在法律命令什么与正义要求什么之间，即实然法和应然法之间，不存在概念上的必然联系。

2法律实证主义关于法的概念的分类

法律实证主义定义法的要素：权威性制定与社会实效。以这两个要素的联接不同，法律实证主义关于法的概念可以分为：

①以社会实效为首要定义要素的法的概念，如法社会学和法现实主义。

②以权威性制定为首要定义因素的法的概念，如分析主义法学，代表人物如奥斯丁、哈特、凯尔森。

3.非实证主义理论 1基本主张

在定义法的概念时，道德因素被包括在内，即法与道德是相互联接的。 2非实证主义关于法的概念的分类

非实证主义者定义法的要素：内容的正确性，社会实效性，权威性制定。以这个三个要素的不同联接为标准，非实证主义的法的概念可以分为两类：

①以内容的正确性作为法的概念的唯一定义要素，以传统的自然法理论为代表， ②以三要素同时作为法的定义的要素的，超越自然法学与分析实证主义法学的第三条道路，如阿列克西。

法的现代化的含义和分类 1.法的现代化的含义

法的现代化，是与社会的现代化需要相适应的、法的现代性因素不断增加的过程。 2.法的现代化的分类

依据法的现代化动力来源，可将法的现代化分为两类： 1内发型现代化

所谓内发型现代化，指由社会内部自发产生的力量促使法进行的现代化，这是一种自发的、缓慢的现代化过程，社会内部的矛盾和斗争比较和缓。西方国家法的现代化大多属于内发型的。

2外源型现代化

所谓外源型现代化指由外部环境的影响而引发的现代化，外来因素是最初的推动力，在此过程中，社会内部的矛盾和斗争比较尖锐。法的外源型现代化有以下特点： ①具有被动性，即在法的外源型现代化中，现代化最初是迫于某种外来压力而进行的。 ②具有依附性，即在外源型现代化国家中，法的现代化本身往往不具有价值，而是国家图强的一种工具，服务于国家政治、经济的变革。

③具有反复性，即在法的外源型现代化中，由于外来因素是最初的推动力，与固有的

传统习惯之间存在激烈斗争，双方互有进退，因而表现为过程的反复性。法律责任的概念一法律责任的概念：

法律责任是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利法律后果。【注意】

1引起法律责任的原因有三： ①违法行为 ②违约行为

③基于法律的规定。如《民法通则》第106条第3款规定：“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任”。

2有违法行为一定有法律责任，但是法律责任不一定都是由违法行为引起的。二法律责任与权力、权利、义务的关系 1.法律责任与法律权力

1责任的认定、归结于实现都离不开国家司法、执法机关的权力职权; 2法律责任规定了行使权利的界限以及越权的后果。 2.法律责任与法定的权利和义务

1法律责任规范着法律关系主体行使权利的界限，以否定的法律后果防止法律关系主体行使权利不当或滥用权力;

2在权利受到妨碍以及违反法定义务时，法律责任又称为救济权利、强制履行义务或者追加新义务的根据;

3法律责任通过否定性的法律后果成为对权利义务得以顺利实现的保证。法律责任的归结一归责的概念

法律责任的归结，又称归责，是指由特定国家机关或授权的组织，依法对行为人的法律责任进行判断和确认。二归责的原则

1.责任法定原则，即法律责任作为一种否定性的法律后果应当由法律规范预先规定，包括在法律规范的逻辑结构之中，当出现了违法行为或法定事由的时候，按照事先规定的责任性质、责任范围、责任方式追究行为人的责任。

①承担法律责任的行为和事由由法律规范事先规定;

②法律责任要依法定程序追究，非依法定程序不得追究法律责任。 2.公正原则。

①对任何违法、违约的行为都应依法追究相应的责任; ②责任与违法或损害相均衡;

③要综合考虑行为人承担责任的多种因素，做到公平对待; ④要依据法律程序追究法律责任; ⑤坚持法律面前一律平等 3.效益原则。

追究法律责任要从效益角度出发，分析成本与所得，努力以较小的成本获得最大的效益。 4.合理原则。

追究法律责任时要考虑人们的情感和心理因素，努力使法律责任的承担符合社会伦理、公序良俗。

法律责任的免责

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