法的属性

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属性

法的属性

古今中外关于法的定义很多,主要包括:

自然法学派关于法的定义 理性说:认为法乃人类理性的体现 正义论:即法是正义、公正、道德的体现 契约论:认为法实质上是人们契约的产物 分析实证主义法学家对于法的定义 命令说:认为法是国家主权者所颁布的命令

规范说:认为法是由不同层次的能确定某些行为合法或非法的规范构

规则说:认为法是一种规范人们行为的规则 社会学法学家关于法的定义

预测说:认为法是可以预测某种行为后果的工具 判决说:认为法是对某个过去行为的判决 社会控制说:认为法是一种进行社会控制的形式

自古以来,法的概念的本身就是一个争议。争议的焦点就是法与道德有没有本质上必然的联系。主要有两种基本立场:实证主义和非实证主义。实证主义认为,在定义法的概念时,没有道德因素被包括在内,即法律与道德之间,在法律命令什么与正义要求什么之间,即实然法和应然法之间,不存在概念上的必然联系。法律实证主义定义法的要素包括权威性制定和社会实效。以社会实效为首要定义要素的法的概念,如法社会学和法现实主义,其基本主张是习惯也是法。(美


国大法官霍姆斯曾说过,法律的生命不在于逻辑而在于经验;一张判决可以比得上整个历史)以权威性制定为首要定义要素的发的概念,如分析主义法学,代表人物有奥斯丁、哈特、凯尔森。其基本主张是恶法亦法(法律是强者的命令)非实证主义理论的基本主张是,在定义法的概念时,道德因素被包括在内,即法与道德是相互连接的。其定义法的要素有内容的正确性、权威性制定和社会实效。以内容正确性作为法的概念的唯一定义要素时,以传统的自然法理论为代表,本主张是恶法非法。(法律是铭刻在人民心中的正义法则;代表人物有卢梭和格老秀斯)以三要素同时作为法的定义的要素的,超越自然法学与分析实证主义法学的第三条道路,如阿列克西、埃里希。 进入西方法理学的语境时,我们发现“法律是什么”存在着非常复杂的学说,它甚至是一条贯穿于二十世纪西方法理学发展的主线之一。

“法”字中文古体字是个“灋”据我国历史上最早的一部字典《说文解字》解释:“灋”的左偏旁是三点水,“平之若水”,含有公平的意思;“灋”的右偏旁是一个“廌 (zhi),一个“去” “廌 又名“解廌”,是一种形态象牛的独角神兽。它生性正直,有着明辨是非、判断曲直的功能。传说古代县长在审案时就用“廌”裁决。因为廌有用其独角“触不直者”的特性,谁有罪它就要用角去触谁,被触者即为“有罪”“灋”字含“正直”“公平”“惩恶”三层意思。 法律是追求正义的。正义是法的价值追求,但法不等同于正义。 在西方政治思想史中,在代表者柏拉图,亚里士多德的著作中


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